Boletín Jurídico: Control de la discrecionalidad administrativa por la Contraloría General de la República

05/03/2026

El Boletín presenta como idea central que la discrecionalidad no significa “hacer lo que se quiera”. Significa que la ley permite elegir entre alternativas legales, pero siempre dentro del Derecho y bajo control (administrativo y judicial). En Chile, la Contraloría General de la República (CGR) ejerce el control administrativo externo de legalidad (art. 98 de la Constitución).

Qué es la discrecionalidad (y sus tipos):

• Hay discrecionalidad cuando la norma deja un margen de decisión: si actuar o no, cuándo hacerlo, el contenido del acto, etc.
• Puede ser política (decisiones estratégicas o valorativas) o técnica (basada en conocimientos especializados).
• El control no revisa la “conveniencia”, sino la juridicidad.

Cómo controla la CGR:

1. Toma de razón (control preventivo): revisa ciertos actos antes de que produzcan efectos; es selectivo y se enfoca en legalidad, no mérito.
2. Potestad dictaminadora: interpreta normas y revisa legalidad de actos (con límites: no asuntos judicializados/litigiosos y no “mérito, oportunidad o conveniencia”).

El boletín destaca que la CGR revisa especialmente en actos discrecionales:

• Competencia y existencia real de la potestad.
• Hechos determinantes (que el supuesto de hecho esté acreditado).
• Motivación (fundamentos reales, concretos y actuales).
• Finalidad (evitar desviación de poder).
• Razonabilidad y proporcionalidad (idoneidad, necesidad, proporcionalidad).
• Procedimiento (etapas, defensa, antecedentes, plazos).
• Conceptos jurídicos indeterminados (exige interpretación razonable y fundada).
• Aspectos técnicos (existencia de estudios, coherencia técnica, sustento racional).
• Autolimitaciones (cumplir manuales, instructivos, bases, protocolos propios).

En el boletín se advierte que uncontrol excesivo puede frenar la gestión; y la CGR no puede reemplazar la decisión de la autoridad (no invade el mérito). Su rol es exigir que la decisión sea legal, fundada, razonable y que respete procedimiento y finalidad.

En forma complementaria, se incluye un checklist de buena gestión: verificar competencia, documentar hechos, fundar la decisión, justificar alternativas, respetar procedimiento y finalidad, respaldar criterios técnicos y cumplir reglas internas. También se enumeran “señales de riesgo” (poca motivación, hechos no acreditados, conceptos vagos sin soporte, etc.) y una matriz de riesgos de discrecionalidad como apoyo visual para identificar causas, impactos y controles.

Recomendaciones estratégicas

Desde un punto de vista técnico y estratégico se recomienda:

• Generar protocolos internos de evaluación de actos discrecionales.
• Incorporar listas de chequeo de control jurídico y técnico antes de dictar actos.
• Desarrollar capacitaciones sobre motivación, razonabilidad y fundamentos jurídicos.
• Establecer revisión interdisciplinaria previa para decisiones complejas.

Para acceder al Boletín hacer clic aquí.